一文读懂高通苹果专利战背后的专利常识

　　专利诉讼早就屡见不鲜，暂且放下高通和苹果公司之间的“恩怨情仇”，我们是否有过这些疑惑：到底什么是专利?为何会有专利之争？为何专利战愈演愈烈？专利究竟有什么价值？如何使用他人的专利?本文将为大家解读专利战背后的专利常识。

　　一、高通苹果专利战介绍

　　2018年12月10日，高通宣布：中国福州中级人民法院授予了高通针对苹果公司四家中国子公司提出的两个诉中临时禁令，包括iPhone X在内的7款iPhone主力机型要停售。其中涉及到的两项专利是：使消费者能够调整和重设照片的大小和外观;使消费者在手机上浏览、寻找和退出应用时，通过触摸屏对应用进行管理。而根据苹果的回应，禁令只影响使用老版本的iOS的iPhone，新iPhone预装的是iOS 12系统，而未来所有iPhone手机都可以通过升级到最新的iOS 12系统，来避开高通的相关专利，因为“iOS 12改变了用户调整照片大小和管理屏幕应用程序的方式”。

　　高通持有大量与3G及4G无线通信标准相关标准必要专利，专利许可是其主要收入来源之一。而高通与苹果公司之间专利大战已经历时了2年时间。从2017年开始，苹果与高通之间就一直在发生大规模的专利诉讼和纠纷，双方甚至在多个国家发起互相起诉。据悉，苹果和高通之间在全球范围内有超过100起法律诉讼。苹果方面指责高通在专利费收取上存在滥用市场优势地位，费用过高的问题。而高通发起专利讼诉的目的，仍是为了迫使苹果就范，继续向其支付大笔的专利授权费，而不是真的希望iPhone在全球各地被禁售。

　　其实，专利诉讼早就屡见不鲜，暂且放下高通和苹果公司之间的“恩怨情仇”，我们是否有过这些疑惑： 到底什么是专利?为何会有专利之争?为何专利战愈演愈烈？专利究竟有什么价值？如何使用他人的专利？

　　二、专利大战背后的专利常识解读

　　1. 什么是专利？

　　专利是国家依法在一定时期内授予发明创造者或者其权利继受者独占使用其发明创造的权利。

　　(1)专利申请的三种类型

　　发明专利：是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，含金量最高。计算机软件领域的专利只涉及发明专利

　　实用新型专利：是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

　　外观设计专利：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

　　(2)专利的特点

　　排他性：专利权人对其拥有的专利权享有独占或排他的权利，未经其许可或者出现法律规定的特殊情况，任何人不得使用，否则即构成侵权。这是专利权(知识产权)最重要的法律特点之一。

　　时间性：指法律对专利权所有人的保护是有一定期限的，超过这一时间限制则不再予以保护，专利权随即成为人类共同财富，任何人都可以利用。

　　地域性：指任何一项专利权，只有依一定地域内的法律才得以产生并在该地域内受到法律保护。即一个专利在哪个国家申请了，才在哪个国家有专利保护权，出了这个国家就不再受法律保护。

　　2. 哪些内容不能申请专利？

　　专利种类虽然有三类，但并不是所有的发明都可以申请专利。

　　按《专利法》第五条的规定，对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

　　根据《专利法》第二十五条的规定，下列客体不授予专利权：科学发现;智力活动的规则和方法;疾病的诊断和治疗方法;动物和植物品种;用原子核变换方法获得的物质;对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

　　同时，申请专利还需要满足以下条件：新颖性，是指该发明内容不属于现有技术，并且没有任何单位或者个人就同样的发明创造向专利行政部门提出过申请;创造性，是指同现有技术相比，发明有突出的实质性特点和显著的进步;实用性，是指发明能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。

　　3.软件专利与软件著作权的区别？

　　知识产权，是指权利人对其智力劳动所创作的成果享有的财产权利，分为两类：一类是著作权，另一类是工业产权(包括专利、商标、服务标志、厂商名称、原产地名称，以及植物新品种权和集成电路布图设计专有权等)。

　　在计算机领域，软件专利和软件著作权比较容易弄混淆，两者主要有以下不同：

　　(1)保护原则不同

　　软件著作权：是在软件创作完成后自动产生的，也是自愿进行软件著作权登记，登记的目的是体现公证的效力，主要用于声明著作权权属，同时也使后续维权时的证据力度加大。

　　软件专利：必须向专利局提出申请才能获得保护，因此必须要积极申请，且专利制度也是以“用公开换保护”为原则。

　　(2)保护的客体不同

　　软件著作权： 申请提交的材料是源代码及用户操作手册，所以保护的是表现形式，不保护技术思路和思想。这样就有可能出现竞争对手将你的软件进行研究，然后改变编程语言，却能达到一样的结果，但是由于代码的不同，所以不侵犯著作权。

　　软件专利： 保护的范围更广，在申请时描述的是软件的设计构思，包含了软件流程图的内容，而不是主要说明采用哪种程序语言实现的。申请软件专利授权以后，其他人只要采用了该软件专利的设计构思或方案，就可能构成侵权。

　　(3)申请通过率不一样

　　软件著作权：一般不需要经过实质审查，只要形式审查时提交的材料符合要求，并且不违反《著作权法》的规定即可获权，登记通过率极高。

　　软件专利：需要经过形式审查和实际审查，审核该专利是否符合《专利法》的要求，并且要满足新颖性，创造性，实用性等诸多要求。

　　(4)保护期限和费用也不同

　　4. 为何要申请专利?

　　专利对于企业和个人都有很多积极地作用，对企业而言专利主要有以下作用：

　　对个人也有很多好处，主要包括：

　　持有3项发明或实用新型的个人，就可以申请加入中国发明家协会，成为发明家。

　　持有证书的员工、技术员是个人能力的体现，易被提拔重用。

　　持有证书的技术人才可以用知识产权获得股份、股权，成为企业的股东，每年都可以享受股权分红。

　　持有证书的医生、技师、教师、科研人员在评职称时都可以获得加分。

　　持有证书的公务员、官员，评职称时可作为重要依据，易被作为技术官员、专业官员、业务官员得到提拔晋升。

　　持有发明证书，对想出国留学的人来说，属于有创新成果，可以申请美国、英国、德国、加拿大的名牌大学，等于是为出国留学加分。同等的学习成绩，可以申请到更好的学校。

　　持有发明证书，对于想出国移民的人来说，就可以技术移民，费用低、签证速度快、签证成功率高

　　5. 专利使用如何收费？(以5G专利收费为例)

　　专利使用费：是指专利权人以外的他人在使用专利时向专利权人交纳的一定数额的使用费用。金额在实施许可合同中由双方协商确定，支付方式也由使用者同专利权人协商确定。

　　专利使用费的确定比较困难，一般而言可以根据如下因素来考虑其数额：

　　专利权人研究开发专利技术的难易程度和费用大小。一般来说研究开发难度大、开发费用多的专利，其使用费相对比较高。

　　被许可人使用专利后所能获得的收益大小，收益大的，使用费高。

　　以5G为例，虽然5G网络公认要到2020年才会正式商用，但是国内外的重量级厂商都在争夺今年底明年初推出5G的机会，而5G时代带来也意味着另一件事刻不容缓，那就是5G专利授权，应该如何收费呢?

　　此前，高通公布了5G网络收费标准，其中单模5G手机按照整机价格2.75%的标准缴纳授权费，多模5G则是整机价格3.25%收费;针对同时使用核心专利及非核心专利的收费标准是单模5G按照4%的整机价格收费，多模5G按照5%的整机价格收费。爱立信公布的5G专利收费标准为，按照每部手机5美元的标准收费，不过针对ASP均价较低的手机，5G专利费可以低至2.5美元。

　　据曝光的消息称，华为5G专利收费标准会主要参考高通的模式，但是他们在售价上会进行减低一些，使用过程上也会更简单一些。只要厂商用到华为的专利，那么就是统一的专利使用收费标准，费用标准设定在4%上。

　　6. 中国的专利现状？数量VS质量

　　2017年12月3日，世界知识产权组织(WIPO)公布了2017年世界知识产权报告，显示中国2017年度共申请了专利138万项，占整体4成多，连续7年位列首位，远超美国的61万项和日本的32万项。同时，2017年中国国内专利、商标、工业品外观设计等各类知识产权申请量都位列全球第一，有力推动了全球知识产权申请量的增长。

　　中国已经是专利大国，但我国的专利数量虽多，有分量的发明专利却相对较少，更缺乏基础性、原创性专利。国家知识产权局规划发展司司长曾表示，从统计的角度来看，在所有有效发明专利中，国内维持10年以上的有效发明专利在35个领域当中，28个技术领域的数量少于国外，特别是光学，电机电气装置，音像技术，医学技术，运输，计算机技术等6个领域，国内与国外差距明显，芯片技术等都包括在其中。我国在核心技术领域上还存在短板，还需要努力提升专利质量，不断强化重点技术领域高质量核心专利的布局，继续加强在重点技术领域的专利保护和运用，在高质量发展的过程中补上核心技术领域的专利短板。

　　从行业数据来看，2017年申请专利数量最多的行业主要集中在计算机技术专业、数字通讯技术、电子设备和能源器件和医药技术，申请专利数量均达到了一万多个。

　　根据国家知识产权局数据，2017年国内发明专利授权量前十的企业中，国家电网、华为和中国石油化工股份有限公司为前三位。其中，国家电网和华为的专利授权量都超过了3000件。

　　7. 专利诉讼知多少

　　(1)大额专利诉讼

　　近年我国法院系统判罚的专利侵权赔偿金开始出现相对大额的情形。2017年的华为三星案件备受瞩目，经历一审到上诉，三星仍被判罚高达8000万元的专利侵权损害赔偿金。但若将我国和美国专利诉讼中的赔偿金额做一个简单对比，可以看出我国判罚千万元级别的赔偿金已属罕见，但美国的专利诉讼案件群中，较大值通常以亿美元为单位计数，比如2016年的Idenix案，赔偿额高达约25.4亿美元。

　　(2)诉讼案由

　　专利诉讼究竟纠纷的内容是什么?据统计，2015-2017年，在我国引发专利诉讼的案由统计大致如下。

　　(3)诉讼法院

　　我国专利诉讼案件的主要审理法院为中级人民法院(53%)和高级人民法院(22%)，分别审理了7060和2913起案件。我国设立的三大知识产权法院中，广州知识产权法院的专利诉讼裁决量高于北京和上海知识产权法院，占全国总裁决量的16%(2113件)。

　　8. 专利攻防策略

　　专利攻防是一场没有硝烟的战争，是21世纪一场前所未有的知识产权争夺战!在这场战争中，能够生存下来的企业，既不是实力最强大的，也不是最聪明的，而是能够适应和赢得这场专利攻防战争的。

　　产品上市，专利先行。

　　技术转让，专利开道。

　　专利未报，保密先行。

　　亡羊补牢，犹为未晚。

　　占有专利，为求赔偿。

　　追求专利强制许可。

　　市场不明，先予申请;已获专利，不轻易放弃。

　　防卫抑制式申请。

　　单纯追求产品的专利广告效应。

　　化大专利为小专利，多项申请。

　　对市场寿命期较长的产品或技术，申请时有意延长实际的专利保护期或市场的垄断期。

　　仙人掌式申请，形成一丛专利。

　　布设专利地雷阵。

　　打出专利保护伞，对畅销产品或技术秘密进行间接保护。

　　布设专利疑兵阵。

　　申请专利与保守技术秘密兼顾。

　　技术主动公开，防他人专利限制。

　　四面开花，申请多国专利。

　　三、延伸：《我不是药神》为什么印度可以仿制专利神药格列卫？

　　相信很多人都看了《我不是药神》这部电影，电影由真实事件改编。影片中，专利药“格列卫”两三万一盒，一年需要几十几万。穷人生病了买不起高价的原研药、专利药，只能买低价的“假药”——仿制药，只要2000元一盒。为什么原研药如此昂贵?为什么印度可以仿制而中国不行?这里面也涉及到专利的保护权问题。

　　原研药是指获得化合物(组合物)或医药用途发明专利保护，经药品监督管理部门批准上市，能够安全有效用于治疗或诊断特定疾病的药物。发明专利权的期限为自申请日起二十年。在专利权存续期间未经许可的制造、许诺、销售行为都是侵权行为。

　　药界有一个著名的“双十”定律：研发一款新药需要10亿美金、10年时间。原研药通常要花数年乃至数十年时间、耗费数亿元才能研发出来。以电影中的药品原型格列卫来说，是由国际制药巨头诺华公司研发的。据悉，诺华公司为研发这一药物和开展临床试验，历时10年花费了20亿美金。因此只有高价售出，才能逐步收回成本。

　　仿制药则是指已有国家药品标准的非专利药。仿制药应当与被仿制药具有同样的活性成分、给药途径、剂型、规格和相同的治疗作用。

　　印度1995年申请加入WTO之后，设立了10年过渡期。在此这10年中，仍然沿用其1970年的专利法，即印度政府仍然可以拒绝药物产品的专利。所以1995年之前的抢仿药仍将游离于专利法之外。而从格列卫在美国FDA(药品食品监督局)橙皮书登记的专利来看，一共涉及四件专利，最早的化合物专利申请于1994年，早于1995年。它以及后面的三件也都没有对应的印度专利保护。所以，只要印度的药品监管部门批准，印度药企就可以仿制格列卫。

　　1993年，瑞士诺华公司在世界多国获得格列卫的专利权，但当时印度尚不对药品产品授予专利权。直到2005年，作为与世界贸易组织达成协议的一部分，印度才开始恢复了药品的专利保护。但是，当年生效的印度专利法只对1995年以后发明的新药或经改进后能大幅度提高疗效的药物提供专利保护，而不支持原有药物混合或衍生药物专利。因此，1998年诺华公司在印度提交的涉及伊马替尼改进形式甲磺酸伊马替尼的专利申请也没有获得授权。尽管诺华和印度专利局打了多年专利官司，但最终均以失败告终。

　　总结

　　无论是高通苹果的专利之争，还是价格昂贵的抗癌药，背后都是专利所体现的巨大的商业价值。无论是国家还是企业，只有不断创新，拥有高价值的专利，才能提升核心竞争力。